上海珂帝纸品包装有限责任公司不服上海市人力资源和社会保障局责令补缴外来从业人员综合保险费案

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上海珂帝纸品包装有限责任公司不服上海市人力资源和社会保障局责令补缴外来从业人员综合保险费案

【裁判摘要】

从事劳务派遣业务的单位应当依法登记设立。用人 单位与未经工商注册登记、不具备劳务派遣经营资质的  公司签订用工协议，与派遣人员形成事实劳动关系，应由 用人单位依法为其缴纳综合保险费；用人单位与不具备  缴费资格的主体的协议约定，不能免除其法定缴费义务。

【基本案情】

原告：上海珂帝纸品包装有限责任公司，住所地：上 海市嘉定区马陆镇励学路。

法定代表人：张贤俊，该公司董事长。

被告：上海市人力资源和社会保障局，住所地：上海 市中山南路。

法定代表人：周海洋，该局局长。

原告上海珂帝纸品包装有限责任公司(以下简称珂帝公司)不服被告上海市人力资源和社会保障局(以下 简称市人保局)作出的沪人社监(2008)理字第2221号 行政处理决定，向上海市黄浦区人民法院提起诉讼。

原告珂帝公司诉称：在被告市人保局下属的劳动监 察部门来原告公司对涉嫌欠缴72名外来从业职工的综 合保险费一事进行调查时，原告曾明确告知，其中有35 名人员系案外人上海黄氏实业有限公司(以下简称黄氏 公司)依据双方协议向原告派遣，不属于原告的员工，被 告明知该事实，却仍然作出了要求原告缴纳72名外来从 业人员综合保险费合计人民币85759.90元的行政处理 决定。原告认为被告的处理决定违法，故起诉要求撤销 被告于2009年1月6日作出的沪人社监(2008)理字第 2221号行政处理决定。

被告市人保局辩称：经被告调查证实，行政处理决定 所载的72名外来从业人员均在原告珂帝公司工作，受原 告管理，从原告处领取报酬，原告声称其中有35名人员 不是原告员工的理由不能成立。被告作出的行政处理决 定认定事实清楚、证据确凿、程序合法，适用依据正确，请 求法院予以维持。

上海市黄浦区人民法院一审查明：

原告珂帝公司系依法登记成立的有限责任公司。 2008年8月26日，被告市人保局接到举报，反映原告存 在未为其使用的外来从业人员缴纳综合保险费等情况。 同年9月17日、9月25日、10月7日，被告向原告分别  发出《调查询问书》,对原告实施劳动保障监察。期间， 原告向被告提供了《全厂人员名单》、《出勤考核表》、《员  工出勤记录表》、《工资发放表》等材料。2008年11月5  日，被告予以立案。被告经调查后发现，2005年3月至  2008年10月期间，原告未按规定缴纳95名员工的外来 从业人员综合保险费，遂于2008年11月6日向原告送  达了《责令改正通知书》,要求原告于2008年11月16日  前补缴所欠缴的外来从业人员综合保险费。2008年11  月19日，被告致函嘉定区外来从业人员管理部门，要求  核定原告应补缴综合保险费的金额。同年12月10日， 嘉定区外来从业人员管理部门出具了《委托协办函回  执》并附《外劳缴费人员明细》,认定原告未缴纳王国英  等72名外来从业人员在2005年3月至2008年10月期  间的综合保险费，合计金额为人民币85759.90元。因  原告未实施整改，被告即于2009年1月6日作出沪人社  监(2008)理字第2221号行政处理决定，认定珂帝公司于  2005年3月至2008年10月期间未按规定缴纳王国英等  72名外来从业人员的综合保险费，违反了《上海市外来  从业人员综合保险暂行办法》第五条、第八条的规定，依  据《上海市外来从业人员综合保险暂行办法》第十九条第二款的规定，对珂帝公司作出自收到本处理决定书之  日起十五日内补缴王国英等72名外来从业人员2005年  3月至2008年10月期间的综合保险费，共计人民币 85759.90元的行政处理决定；逾期不缴纳的，除补缴欠 款数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金； 拒不履行本行政处理决定的，依据《劳动保障监察条例》 第三十条第一款第(三)项规定，处2000元以上20000  元以下罚款。庭审中，原告对被告认定王国英等72名外  来从业人员于2005年3月至2008年10月期间在原告 处务工，以及工作期间均未缴纳综合保险费的事实没有  异议，法院对该事实的真实性依法予以确认。

【一审争议焦点】

本案一审的争议焦点是：王国英等72名外来从业人 员中的部分人员是否属于其他公司的劳务派遣人员；原 告珂帝公司和案外人关于为这部分外来从业人员缴纳综 合保险费的约定可否免除原告的缴费义务。

【一审裁判理由】

上海市黄浦区人民法院一审认为：

一 、关于部分外来从业人员是否属于原告珂帝公司 员工的争议。原告主张部分外来从业人员系案外人黄氏  公司依据双方协议向原告派遣，不属于原告的员工，并出 示了原告与黄氏公司之间的协议。首先，从协议内容来  看，双方约定由黄氏公司在一年的期限内派遣部分劳动  者至原告单位工作，该部分劳动者应享有与原告单位员 工同等的待遇，原告单位定期结算该部分劳动者的工资。 表面上这份协议符合《劳动合同法》规定的劳务派遣协  议应当具备的内容，对被派遣劳动者社会保险费用的缴  纳也作出了约定，但经合议庭调查核实，该份协议存在主  体不适格的问题。根据《劳动合同法》第五十七条的规  定：“劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注  册资本不得少于五十万元”。据此，劳务派遣单位应当 是依法登记设立的公司，具备一定的经济实力，且能够独  立承担法律责任。而黄氏公司既未经工商登记注册成  立，在社保系统中也没有登记开户，没有为任何劳动者缴  纳过社会保险费用的记录；原告虽主张查验过黄氏公司 的工商营业执照，但未能在庭审中提供，也没有其他证据  能够证明黄氏公司系具有向其合法派遣劳务人员的经营  资质的用人单位。故本案中黄氏公司不是合法成立的公  司，并不具备合法的劳务派遣资质。此外，劳务派遣单位  还应当与被派遣劳动者订立两年以上的劳动合同，向其  支付基本的劳动报酬，而本案中涉案的35名外来人员并  没有与黄氏公司签订劳动合同，实际上也不在黄氏公司处工作，而是一直在原告公司从事原告的生产任务，故本 案中原告所主张的劳务派遣关系并不能成立。

在劳务派遣关系不成立的情况下，本案需对35名外   来人员是否属于原告珂帝公司的员工，从而应否由原告   为其缴纳综合保险费作出认定。劳动关系是用人单位和   劳动者之间的关系，根据《劳动法》第十六条的规定：“劳  动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权  利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。” 据此，劳动关系的建立以订立劳动合同为主要标志，但实   践中存在大量的用人单位用工却不与劳动者订立劳动合  同的现象。为此，1995年劳动部《关于贯彻执行〈中华人  民共和国劳动法>若干问题的意见》中提出了“事实劳动   关系”的概念，该意见第一条规定“中国境内的企业、个  体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者   事实上已成为企业、个体经济组织成员，并为其提供了有   偿劳动，适用劳动法。”这里规定的“事实劳动关系”是相  对于劳动法调整的劳动法律关系而言的，劳动者与用人  单位虽然没有签订书面的劳动合同，但是履行了实际的  劳动关系，包括为用人单位提供劳动，接受用人单位的管   理和约束，受到用人单位的保护等等，即双方在事实上确   立了劳动关系。为保护事实劳动关系中劳动者的权益，  《中华人民共和国劳动合同法》作出了进一步的明确，第   七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳   动关系。”第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳   动合同。 ……用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同  的，劳动关系自用工之日起建立。”据此，引起劳动关系  产生的基本法律事实是用工，而不是订立劳动合同；只要   存在用工行为，劳动者即享有法律规定的权利。 一般情   况下，可以从以下四个方面鉴别是否存在事实劳动关系：  一是劳动者与用人单位之间是否存在从属关系，接受用   人单位的管理、指挥和监督；二是用人单位是否根据某种   分配原则，组织工资分配，劳动者按照一定方式领取劳动   报酬；三是劳动者提供的劳动是否为用人单位业务的组   成部分；四是劳动者是否在用人单位提供的工作场所、使   用用人单位提供的生产工具。在存在劳务派遣的情况   下，劳务派遣单位与被派遣的劳动者之间形成的是劳动   关系。结合到本案的实际情况，由于劳务派遣关系并不  成立，故需审查的是原告与35名外来从业人员之间是否  存在事实上的劳动关系。从经过庭审质证的一系列证据   来看，原告在劳动监察过程中所作笔录可以证明，原告公   司共使用了95名外来从业人员，其中即包括争议的35   名外来员工；原告提供的出勤考核表、员工出勤记录表、  工资发放表等证据材料也反映出，原告单位员工共95   名，包括该部分外来员工均在原告处工作，从事原告单位   的生产任务，受原告统一管理，并从原告处领取工资报酬；原告在庭审中也确认了35名外来人员在原告单位务主体，原告以协议方式将其法定缴费义务转让给不具有 缴费资格的案外人，不符合《暂行办法》的规定，故不能 免除原告的缴费义务。

综上，被告市人保局所作行政处理决定认定事实清 楚，法律适用正确。原告珂帝公司的起诉理由不成立，对 其诉讼请求，法院依法不予支持。

【一审裁判结果】

据此，上海市黄浦区人民法院依照最高人民法院 《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解 释》第五十六条第(四)项之规定，于2009年5月27日判 决如下：

驳回原告珂帝公司的诉讼请求。

案件受理费人民币50元(原告珂帝公司已预交), 由原告负担。

【上诉情况】

珂帝公司不服上述判决，向上海市第二中级人民法  院提起上诉。在二审审理期间，二审法院分别于2009年  7月22日、8月19日两次向上诉人确认的送达地址寄送  开庭传票，传唤上诉人于2009年8月6日、8月25日参  加庭审。但上诉人在收到传票后无正当理由拒不到庭。

【二审裁判结果】

据此，上海市第二中级人民法院依照《中华人民共 和国行政诉讼法》第四十八条、最高人民法院《关于执行 若干问题的解释》第四十九条第一款的规定，于2009年 8月26日裁定如下：

本案按撤诉处理。

上诉案件受理费人民币50元，减半收取人民币25 元，由上诉人珂帝公司负担。

本裁定为终审裁定。