调解书约定担保，还能主张迟延履行金吗

调解书约定担保，还能主张迟延履行金吗

本文为法律科普，案例来源于人民法院案例库案例，人物已做脱敏处理。

基本案情

2016年，沂水某银行借给临沂某进出口公司3500万元，由临沂某集团公司用其持有的股份作质押担保，另外几家公司和个人提供连带责任保证。双方在法院主持下达成调解书，约定如果临沂某进出口公司在2016年10月11日前还不上钱，银行有权拍卖质押的股份优先受偿，担保人也要承担连带责任。

结果，临沂某进出口公司没按时还钱。法院立案执行后，把质押的股份拍卖了，卖了1.9亿多元。法院算了一下，本金加利息、诉讼费、评估费等一共1.63亿多元，把这些钱都给了银行。但银行不干了，认为除了这些，还应该算上从2016年10月12日到2018年5月10日的迟延履行金，大约1600多万元，而且这笔钱也应该优先从拍卖款里拿。法院一开始没支持，银行反复申诉，最后山东高院裁定案件继续执行。

法院判决

山东省高级人民法院裁定：撤销临沂中院的异议裁定，案件继续执行。法院认为，调解书里并没有约定如果债务人不履行义务要承担什么额外的民事责任。拍卖质押股份，只是在履行调解书里确定的义务，而不是在承担调解书约定的民事责任。所以，银行仍然有权要求债务人支付迟延履行金。

律师分析

这个案子关键点在于，调解书里有没有约定“不履行协议的民事责任”。根据法律规定，如果调解书里明确写了“如果到期不还钱，要额外支付多少违约金”或者“要承担某种其他责任”，那债务人按照这个约定承担了责任后，银行就不能再要迟延履行金了。但本案中，调解书只是说了“不还钱就拍卖质押物”，这属于正常的还款方式，不是额外的民事责任。所以，银行照样可以主张迟延履行金。

另外，很多当事人容易搞混“担保责任”和“民事责任”。担保责任是说担保人替债务人还钱，这是调解书里本来就定的义务。而“民事责任”是指调解书额外约定的惩罚性条款，比如多付一笔钱。只有后者才能排除迟延履行金。在文山地区，我们处理过类似案件，有的调解书里写了“逾期不还，按日加收万分之五的违约金”，这种就属于民事责任，法院就不会再支持迟延履行金了。

最后，程序上也有讲究。银行一开始提异议，法院用“执行监督”程序处理，这是不对的，因为监督程序不能替代异议复议程序，剥夺了当事人的救济权利。所以，遇到执行问题，一定要走正规的异议和复议程序，别被程序问题耽误了。

王德林律师提示：

第一，签调解书时，如果想让对方承担额外的违约责任，一定要在协议里写清楚，比如“逾期不还款，按日加收万分之五的违约金”，这样能避免后续争议。第二，如果调解书没写额外责任，对方又不按时履行，你完全可以要求法院计算迟延履行金，别轻易放弃这个权利。

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来源：本文案例来源于人民法院案例库案例，入库编号2024-17-5-202-024。

王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

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