借通道发私募基金，协议无效后责任谁担？

借通道发私募基金，协议无效后责任谁担？

本文为法律科普，案例来源于《人民司法》，人物已做脱敏处理。

裁判要旨

自然人借用基金公司的资质发行私募基金，双方签订的“通道协议”如果架空了监管规定、排除了基金管理人的法定义务，扰乱了金融市场秩序，损害了投资人利益，就会被法院认定为违背公序良俗而无效。协议无效后，基金公司不能甩手不管，必须承担起管理责任；实际操作的募资人（自然人）如果付出了成本，可以根据贡献大小和过错程度，从基金剩余财产中适当获得补偿。

案情简介

自然人赵某想发行一只私募基金，但他自己没有基金管理人资质。于是，赵某与上海幽谷资产管理有限公司（简称“幽谷公司”）签订了一份“财务结算协议”，约定由幽谷公司作为“通道”，赵某负责找投资人和项目，幽谷公司只负责走流程，不承担任何责任，赵某支付14.4万元通道费。随后，幽谷公司作为基金管理人，与投资人签订了基金合同，募集资金投向赵某指定的项目。基金到期后，项目方违约，无法兑付投资人本息。赵某认为基金还有剩余财产，要求幽谷公司支付，幽谷公司拒绝。双方因此打起了官司。

律师解读

一、为什么“通道协议”会被认定无效？

根据《私募投资基金监督管理暂行办法》等规定，私募基金管理人必须是依法设立的公司或合伙企业，并且要对投资人履行诚实信用、谨慎勤勉的法定义务。本案中，赵某作为自然人，没有基金管理资质，却通过协议让幽谷公司只做“甩手掌柜”，自己实际控制基金运作。这种做法直接绕开了监管，把基金管理人的责任架空，容易导致风险失控，损害投资人的利益。法院认为，这种行为扰乱了金融市场秩序，违背了公序良俗，所以协议无效。

二、协议无效后，基金公司的责任是什么？

协议无效后，幽谷公司作为名义上的基金管理人，不能因为“通道协议”就免责。因为基金合同是幽谷公司与投资人签订的，投资人信赖的是幽谷公司的资质。所以，幽谷公司必须承担起主动管理基金的责任，包括追讨债权、处理资产等。如果它在管理过程中有收益或损失，原则上都应由它享有或承担。本案中，幽谷公司不能以“通道”为由，把责任推给赵某。

三、赵某的投入还能要回来吗？

赵某为基金设立和运行投入了通道费、贴息等成本，但协议无效后，这些投入不能直接要求返还。法院会根据赵某对基金收益的贡献程度和过错情况，从基金剩余财产中适当补偿。如果赵某有过错（比如阻碍基金正常管理），可能就拿不到补偿，甚至要承担部分损失。本案中，法院需进一步查明基金实际管理情况和剩余财产，再决定赵某是否能获得补偿。

王德林律师提示：

私募基金不是“通道生意”，借用资质发行基金不仅协议无效，还可能面临监管处罚。投资人要警惕此类“通道”操作，避免权益受损。如果您在文山地区遇到类似纠纷，建议咨询专业律师，厘清责任边界，依法维权。

来源：《人民司法》2024年第07期

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

专业领域：企业法律顾问、交通事故纠纷、保险纠纷、建设工程纠纷、医疗纠纷、劳动争议

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