分公司签的工程合同，总公司能当原告吗

分公司签的工程合同，总公司能当原告吗

本文为法律科普，内容来源于《民事审判指导与参考》。

基本案情

1998年，永州市建设委员会（简称永州建委）与陕西省房屋建筑工程公司一公司（简称陕建一公司）签订了一份《潇湘广场工程建设合同书》，约定陕建一公司承包潇湘广场的土石方工程，总造价约2000万元。合同签订后，陕建一公司组织机械进场施工，并将部分工程分包给其他单位，永州建委未提出异议。施工过程中，因永州建委未能及时解决倒土场地、村民阻工等问题，工程多次停工，最终永州建委因城市规划调整决定停建该工程。

工程停工后，双方对已完成工程量进行了验收决算。经审计，陕建一公司完成的工程造价为2334万余元，永州建委实际支付了1524万余元，尚欠809万余元。陕建一公司是陕建公司的分公司，没有独立法人资格，也没有领取营业执照。陕建公司作为总公司，向法院起诉要求永州建委支付欠款。永州建委则主张，合同是陕建一公司签的，陕建公司不是合同当事人，无权起诉。

争议焦点

永州建委认为，陕建一公司是不存在的分支机构，史育汉没有以陕建公司的名义签合同，所以陕建公司与本案无关，不能作为原告。陕建公司认为，公司出具了法人委托书授权史育汉联系工程，合同行为的后果应由总公司承担，陕建公司是合法的当事人。

法院判决

最高人民法院二审认定，陕建一公司是陕建公司设立的不具备法人资格的分支机构，其签订的合同权利义务应由陕建公司承受。陕建公司作为总公司，有权作为原告主张工程款。法院判决永州建委向陕建公司支付欠付工程款及利息。

律师分析

第一，分公司不是独立法人，没有自己的财产，不能独立承担民事责任。分公司签的合同，法律后果由总公司承担。本案中陕建一公司虽然未领取营业执照，但只要总公司授权并认可，合同就有效。

第二，建设工程合同纠纷中，发包方常以签约主体不是总公司为由拒付工程款。但司法实践中，只要总公司出具了授权委托书，或者事后追认，总公司就可以直接起诉。这保护了实际施工人的合法权益。

第三，施工过程中，发包方对分包行为未提出异议，视为默认。但承包人仍需注意，合同明确禁止转包时，擅自转包可能构成违约。本案中永州建委未提异议，法院未作违约认定。

王德林律师提示：

施工企业签订合同时，最好以总公司名义签约，或者明确在合同中注明“本合同权利义务由总公司承担”。如果分公司已经签约，总公司应尽快出具书面追认文件。在文山地区，类似纠纷较多，建议施工企业在工程开工前就明确签约主体，避免后期追款困难。

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

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