行政机关能否以代履行方式拆除违法建筑？

行政机关能否以代履行方式拆除违法建筑？

本文为法律科普，案例来源于《人民司法》，人物已做脱敏处理。

裁判要旨

根据《行政强制法》第五十条，代履行只能适用于交通安全、环境污染防治和自然资源保护等特定领域。对违法建设的建筑物、构筑物和设施实施强制拆除，必须按照《行政强制法》第四十四条规定的特别程序进行。行政机关不能以代履行方式代替法定拆除程序，否则法院不予支持。

案情简介

2011年，邓某未经规划审批，在启东市城镇规划区内搭建了一座13平方米的彩钢棚售货亭，用于经营。2020年4月，当地城管局认定其行为违法，责令邓某限期自行拆除。因邓某未自行拆除，城管局先后作出催告书和代为拆除决定书，并于7月30日组织人员强制拆除了售货亭。邓某不服，提起行政诉讼，要求确认拆除行为违法并恢复原状。

律师解读

这个案例的核心在于，行政机关能否用“代履行”这种方式来拆除违法建筑。答案是否定的，原因主要有两点：

第一，代履行有严格的适用范围。根据《行政强制法》，代履行主要针对的是那些如果不立即处理就会造成危害的情况，比如清理道路上的障碍物、治理环境污染等。它是一种“间接强制”手段，行政机关不直接动用强力，而是委托第三方代为履行，费用由当事人承担。违法建筑的拆除，通常不涉及这种“迫在眼前的危害”，所以不能随意套用代履行。

第二，违法建筑的拆除有法定程序。对于违法建筑，法律规定了更严格的程序，包括催告、作出强制执行决定、公告等，目的是给当事人充分的申诉和准备机会。如果行政机关为了省事，直接以代履行方式拆除，就绕过了这些法定程序，导致法律被架空。本案中，城管局虽然也作了催告和决定，但名义上用的是“代履行”，法院因此认定其程序违法。

简单来说，代履行和违法建筑拆除是两套不同的制度，不能混用。行政机关必须“各走各的道”，否则即使拆了违法建筑，行为本身也违法。

王德林律师提示：

如果您遇到行政机关以“代履行”名义直接拆除房屋或建筑，请务必警惕。这种程序可能不合法，您有权在法定期限内提起行政复议或诉讼。同时，自己搭建建筑物前一定要先取得规划审批手续，避免陷入被动。在文山地区，类似问题可咨询专业律师，依法维护自身权益。

来源：《人民司法》2022年第09期

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

专业领域：企业法律顾问、交通事故纠纷、保险纠纷、建设工程纠纷、医疗纠纷、劳动争议

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