没有许可证卖柴油，会构成非法经营罪吗
没有许可证卖柴油，会构成非法经营罪吗
本文为法律科普，案例来源于《中国法院年度案例》，人物已做脱敏处理。
案情简介
2017年5月至2019年12月，余某某、钟某某、黄某某三人在未取得工商营业执照、成品油零售许可证、危险化学品经营许可证等任何证照的情况下，雇人购置设备，租用停车场作为储存和售油点，多次从他人处购进柴油，加价后销售给工地和运输车队，从中赚取差价。三人中，余某某和钟某某是合伙出资人，各占50%股份，负责经营管理；黄某某是钟某某的妻子，负责财务和资金结算。经查，该油站非法购进柴油总额约2.74亿元，销售总额约2.81亿元，非法获利约476万元。
2019年12月6日，公安民警与市场监督管理局人员对该油站进行查处，当场查扣待售柴油34.8吨以及运油车6辆、储油罐1个、加油机2台等物品。经检验，查扣的柴油硫含量、多环芳烃和十六烷值不满足标准要求，闪点（闭口）分别为58.5℃和63.5℃。
法院怎么判
广东省清远市清新区人民法院一审认为，余某某、钟某某、黄某某未经行政许可，非法经营成品油，扰乱市场秩序，情节特别严重，三人的行为均构成非法经营罪。在共同犯罪中，余某某、钟某某是主犯，黄某某是从犯。鉴于三人归案后均能坦白认罪，法院对余某某、钟某某从轻处罚，对黄某某减轻处罚并适用缓刑。判决如下：
一是被告人余某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金480万元；二是被告人钟某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金480万元；三是被告人黄某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金50万元；四是扣押的运油车6辆、储油罐1个、加油机2台及柴油34.8吨等物品，均予以没收；五是被告人余某某、黄某某主动退出的违法所得15万元，予以没收；六是继续追缴三人的违法所得461万余元；七是公安机关查扣的现金及冻结的账户余额用于折抵追缴款项，不足部分继续追缴。
余某某等人不服，提出上诉。广东省清远市中级人民法院二审认为，国务院决定中保留了成品油零售经营资格的审批，未经许可非法零售经营柴油的行为，属于违反国家规定的非法经营行为。余某某等人销售总额达2.8亿多元，获利达470多万元，应认定为“情节特别严重”。法院裁定：驳回上诉，维持原判。
律师解读
本案的争议焦点是：未经许可非法零售经营来源不明柴油的行为，是否构成非法经营罪。法院最终认定构成该罪，主要基于以下三点：
一是“违反国家规定”的认定。刑法中的“国家规定”包括国务院制定的决定。国务院《对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》中，明确保留了“石油成品油零售经营资格审批”这一行政许可项目。虽然《成品油市场管理办法》被废止，但国务院的决定仍然有效，成品油零售经营资格审批并未取消，只是审批层级内部调整。因此，未经许可零售柴油，属于违反国家规定的非法经营行为。
二是情节是否严重。并非所有无证卖油行为都构成犯罪，只有情节严重的才追究刑事责任。本案中，余某某等人长期非法经营，销售总额高达2.8亿元，获利470多万元，远超“情节特别严重”的标准。即使查扣柴油的闪点（闭口）在60℃左右，也不影响认定其销售的产品是成品油。
三是刑事制裁的必要性。无证零售柴油危害极大：一是成品油零售设备机动灵活，难以监管，存在重大安全生产隐患；二是来源不明的柴油极有可能是走私油，打击终端销售能遏制上游走私犯罪；三是无证油站油品质量差、价格低，严重损害正规企业利益，扰乱市场秩序。因此，对情节严重的行为给予刑事制裁，符合立法目的。
王德林律师提示：
未经许可零售柴油、汽油等成品油，不仅面临行政处罚，还可能构成非法经营罪，面临七年以上有期徒刑和高额罚金。即使经营数额不大，也可能因“情节严重”被追究刑事责任。建议从事成品油经营的个人或企业，务必依法取得工商营业执照、成品油零售许可证、危险化学品经营许可证等全部证照，并确保油品来源合法、质量合格。切勿因贪图利润而铤而走险。文山地区的当事人如果遇到类似问题，建议及时咨询专业律师，评估法律风险，避免因无知触犯刑法。
王德林 律师
云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任
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