和上市公司董事吃饭聊天，会不会构成内幕交易罪
和上市公司董事吃饭聊天，会不会构成内幕交易罪
本文为法律科普，案例来源于《中国法院年度案例》，人物已做脱敏处理。
案情简介
某上市公司计划收购一家公司，这个收购消息属于内幕信息。该公司的董事长沈某某、董秘牛某某是内幕信息知情人。内幕信息敏感期是从2014年6月18日到9月15日。
马某某是这家公司的外部董事，和董事长沈某某是多年朋友，两人有资金往来。2014年6月19日，也就是内幕信息形成后的第二天，马某某和沈某某一起参加了公司董事会。之后在7月17日和24日，两人又有多次通话联系。
就在内幕信息敏感期内，马某某借用马某2、张某某的证券账户，大量买入该公司股票，累计买了75万多股，成交金额2026万多元。后来陆续卖出，获利490万多元。马某某本人已有两个证券账户，却还要借用他人账户交易，而且他买入股票的时间，正好和公司收购消息的形成、确定、公开时间高度吻合。
2016年，证监会北京监管局对马某某的内幕交易行为作出行政处罚，马某某退缴了违法所得428万多元，缴纳罚款1284万多元。2019年，证监会将案件移送公安机关。2021年，马某某被传唤到案。
法院怎么判
北京市第三中级人民法院审理后认为：马某某在内幕信息敏感期内，与内幕信息知情人有过接触、联络，其操控他人账户买入股票的行为明显异常，且没有正当理由，可以认定他非法获取了内幕信息并用于交易，构成内幕交易罪。法院判处马某某有期徒刑六年，并处罚金1300万元，继续追缴违法所得62万多元。
马某某不服，上诉称自己没有非法获取内幕信息，也没有利用内幕信息交易。北京市高级人民法院审理后认为：马某某与内幕信息知情人在敏感期内有接触、联络，具有非法获取内幕信息的现实可能；他借用他人账户交易，时间与内幕信息形成、公开时间基本一致；他筹集资金大量买入股票的行为，与他之前大幅减持的行为相悖，也与股票下跌的市场走势相悖，且无法合理解释。因此，驳回上诉，维持原判。
律师解读
这个案子的核心争议是：马某某能不能被认定为“积极联络型非法获取内幕信息的人员”。
内幕交易罪打击的是利用信息优势谋取不正当利益的行为。根据法律规定，非法获取内幕信息的人员分为三类：手段获取型（比如窃取、骗取）、特定身份型（比如配偶、子女）、积极联络型（比如和知情人有接触、联络）。
积极联络型内幕交易最难认定，因为内幕信息传递往往很隐蔽，双方可能“零口供”，都否认传递过信息。法院在这种情况下，会采用“知悉+交易（敏感期异常）=利用”的推定规则，用间接证据来认定犯罪。具体分三步：
一是证明被告人与内幕信息知情人在敏感期内有过接触、联络。接触、联络没有方式、次数、程度的限制，只要时间上足以实现信息传递即可，不需要证明具体说了什么。本案中，马某某和沈某某是多年朋友，有资金往来，两人一起参加董事会，还有多次通话，这些证据足以表明马某某有获取内幕信息的现实可能。
二是证明被告人在敏感期内从事了明显异常的交易行为。异常性可以从时间吻合程度、交易背离程度、利益关联程度等方面判断。比如：交易时间是否与内幕信息形成、公开时间基本一致；是否借用账户、突击开户；资金来源是否异常；是否亏损卖出其他股票重仓买入标的股票；交易行为是否与平时习惯不同等。本案中，马某某借用他人账户，交易时间与内幕信息时间高度吻合，他亏损卖出部分股票、抵押房产贷款来筹集资金大量买入，而该股票当时呈下跌趋势，他本人之前也在大幅减持，这些行为都明显异常。
三是全面分析被告人的辩解，确定异常交易行为没有正当理由或正当信息来源。被告人可以反驳推定，但需要达到“合理怀疑”的程度。本案中，马某某辩解称：一是后悔之前减持，认为股票被低估所以低位加仓；二是要出国炒股不方便，所以选择熟悉股票持有。法院认为，这些辩解既不属于专业分析判断，也不属于有其他正当信息来源，不构成正当理由。
王德林律师提示：
内幕交易是严重的经济犯罪，最高可判处十年有期徒刑。普通投资者要注意：一是不要打听、获取、利用内幕信息进行交易，即使是通过朋友、亲属等关系获取的信息，也可能构成犯罪；二是如果与上市公司高管、内幕信息知情人有接触、联络，在敏感期内进行相关股票交易，一旦交易行为异常，就可能被认定为内幕交易；三是借用他人账户交易、筹集资金重仓买入等行为，更容易被认定为异常交易。如果遇到类似情况，建议立即停止交易，咨询专业律师。
文山地区的当事人如果遇到类似问题，可以联系云南八谦（文山）律师事务所，我们提供专业的刑事辩护法律服务。
王德林 律师
云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任
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