服刑期间发现漏罪，刑满后才判决，还能数罪并罚吗

服刑期间发现漏罪，刑满后才判决，还能数罪并罚吗

本文为法律科普，案例来源于《中国法院年度案例》，人物已做脱敏处理。

案情简介

2018年，窦某某因寻衅滋事罪被判处有期徒刑四年，张某某被判处有期徒刑二年。两人在服刑期间，公安机关发现他们还有一起遗漏的犯罪事实：2017年6月和7月，两人伙同他人强行控制被害人刘某某，并抢走其价值16万元的奥迪车。

2020年7月3日，公安机关组织被害人刘某某对正在服刑的窦某某、张某某进行辨认，刘某某认出了两人。2020年7月11日，张某某前罪刑满释放。2020年7月24日，公安机关正式立案。2021年8月24日，窦某某前罪刑满释放。2022年7月15日，法院对漏罪作出判决。

法院怎么判

一审法院以寻衅滋事罪分别判处窦某某有期徒刑一年三个月，张某某有期徒刑一年一个月。张某某不服，提出上诉，认为漏罪应当与前罪数罪并罚。

二审法院审理后认为：

一是漏罪发现时间应以确定犯罪嫌疑时间为准。本案中，2020年7月3日被害人辨认出窦某某、张某某时，两人已被确定具有犯罪嫌疑，此时两人前罪刑罚均未执行完毕，符合刑法第七十条关于漏罪发现时间的规定。

二是漏罪判决作出时间不影响数罪并罚。即使漏罪判决作出时前罪刑罚已经执行完毕，仍应依法数罪并罚，否则刑事诉讼进度将直接影响被告人量刑，导致法律适用不确定。

二审法院最终改判：窦某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，与前罪有期徒刑四年数罪并罚，决定执行有期徒刑五年；张某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月，与前罪有期徒刑二年数罪并罚，决定执行有期徒刑二年十个月。

律师解读

本案的核心问题是：服刑期间发现漏罪，但刑满后才立案或判决，还能不能数罪并罚？

根据刑法第七十条，漏罪发现时间必须在“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前”。但“发现”的具体时间点，法律没有明确规定。实践中，公安机关通常以刑事立案时间作为发现时间，但本案中，立案时间晚于确定犯罪嫌疑时间，如果机械地以立案时间为准，就会导致不公平的结果：张某某在立案前已经刑满释放，无法享受数罪并罚的“先并后减”利益，而窦某某却可以，两人量刑失衡。

法院认为，应当以确定犯罪嫌疑这一实质标准来认定漏罪发现时间。本案中，被害人辨认出两人时，公安机关已经实质掌握了犯罪事实和嫌疑人，此时即为漏罪发现时间。这样认定，既符合立法原意，也能实现量刑均衡。

王德林律师提示：

如果您或家人正在服刑，公安机关又发现新的犯罪事实，要注意漏罪发现时间是否在刑罚执行完毕之前。如果发现时间早于刑满释放时间，即使立案或判决在刑满之后，仍有权要求法院数罪并罚，从而可能获得更轻的量刑。建议及时委托律师介入，调取相关证据，维护合法权益。文山地区的当事人如果遇到类似问题，可以咨询专业律师，避免因程序问题影响实体权利。

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

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