[德林律师法律小贴示分享]（公司章程）

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公司的担保

对内担保：（股东会+回避）

1、公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议。

2、“利害关系股东表决权排除”：被担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加对该担保事项进行的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

上市公司担保特殊规定：在1年内担保金额超过公司资产总额30%的，应由股东大会作出决议，且经出席会议股东所持表决权的2/3以上通过。

一人公司可以为其股东提供担保。

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公司的担保

伪造、变造决议情况下的信赖保护，根据《民法总则》第85条的规定，公司以相关股东大会、股东会、董事会决议是行为人伪造或者变造，相关决议在担保合同签订后被人民法院或者仲裁机构的生效法律文书撤销，或者被确认为不成立、无效等为由，主张担保合同对公司不生效力的，人民法院不予支持，但公司能够证明相对人在订立担保合同时明知决议具有不成立、无效事由的除外。

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公司章程

公司章程指公司必备的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。

法定性：其法律地位、主要内容、效力都由法律强制规定，任何公司不得违反，同时是公司设立的必备条件之一。

真实性：记载内容必须客观存在且与实际相符。

自治性：公司章程是公司股东意思表示一致的结果；是一种法律以外的行为规范，由公司自己执行，无须国家强制性作为保障；是内部规章，效力仅及于公司和相关当事人，不具有普遍约束力。

公开性：主要针对股份有限公司，其内容不仅要对投资人公开，同时还要对包括债权人在内的一般社会公众公开。

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公司章程的订立

共同订立：由全体股东或者发起人共同起草、协商制定公司章程。否则公司章程不得生效。

部分订立：由股东或者发起人中的部分成员负责起草、制定，而后再经其他股东或发起人签字同意的制定方式。

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公司章程的生效

1、公司章程必须采取书面形式。

2、经全体股东同意并在章程上签名盖章，公司章程生效。（注：不以登记为生效要件）

公司章程的效力（对内不对外）

1、对公司的效力：公司行为要受公司章程的约束。

2、对股东的效力：不仅约束起草、制定公司章程的股东，对后来加入的股东同样具有约束力。（自治性）

3、对董、监、高的效力：公司的董、监、高应当遵守公司章程，依照法律和公司章程的规定行使职权，要求其行使职权不得超出规定的范围。（注：董、监、高超越章程限制所做的行为，为了保护善意第三人，应认定该行为有效，但内部可以对其追偿）

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公司章程的变更

1、有限责任公司修改公司章程

股东会会议作出修改章程的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。（注：不是人头，是表决权的三分之二）

2、股份有限公司修改公司章程

股东大会作出修改公司章程的决议，必须以出席会议的股东所持表决权三分之二以上通过。

3、公司章程变更程序：先由董事会提出修改提议，并将提议通知其他股东，最后由股东会或股东大会表决通过。

4、章程变更后，董事会应向工商行政管理机关申请变更登记。（登记不是生效要件，是对抗要件）

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公司章程对罚款的规定

公司章程关于股东会对股东处以罚款的规定，系公司全体股东所预设的对违反公司章程股东的一种制裁措施，符合公司的整体利益，体现了有限公司的人合性特征，不违反公司法的禁止性规定，应合法有效。但公司章程在赋予股东会对股东处以罚款职权时，应明确规定罚款的标准、幅度，股东会在没有明确标准、幅度的情况下处罚股东，属法定依据不足，相应决议无效。

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公司法中规定的章程不能约定的事项

1、董事只能按照人头行使表决权，不能由章程约定按照出资行使表决权

2、股份有限公司股东只能按照股份来行使表决权，章程不能另行规定。（有限公司可另作规定）

3、有限公司股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。（股份公司由出席会议的股东表决权三分之二以上通过）

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公司法中规定的章程不能约定的事项

4、有限公司章程可以对股东的股权转让优先作出限制，但是不能过度限制，过度限制就是禁止股权转让；

5、股份公司章程不得限制股东的股份转让，但董、监、高除外。

6、公司章程、股东之间的协议等实质性剥夺股东查阅或者复制公司文件材料的权利，公司以此为由拒绝股东查阅或者复制的，人民法院不予支持。