分公司签的施工合同是否有效
分公司签的施工合同是否有效
本文为法律科普，内容来源于《民事审判指导与参考》。
基本案情
1998年，永州市建设委员会与陕西省房屋建筑工程公司的一分公司签订了潇湘广场土石方工程施工合同，工程总造价约2000万元。一分公司没有营业执照，是总公司设立的分支机构。施工过程中，因永州建委未能及时解决倒土场地、村民阻工等问题，工程多次停工。后因城市规划调整，工程停建。双方对工程款结算产生争议，诉至法院。
永州建委主张，一分公司不具备法人资格，也没有营业执照，不能作为合同主体，因此合同无效，总公司也不能作为原告起诉。陕建公司则认为，虽然合同以分公司名义签订，但总公司出具了授权委托书，合同后果应由总公司承担。
争议焦点
永州建委认为：史育汉没有以陕建公司名义签合同，而是以不存在的陕建一公司名义签，所以陕建公司与本案无关，不能作为当事人。肖放时案件中，永州建委同样质疑合同效力。
陕建公司认为：永州市领导1998年初实地考察后主动招商，合同虽以分公司名义签，但有总公司法人委托书，后果由总公司承担，陕建公司是合法当事人。
法院判决
最高人民法院二审认为，陕建一公司是陕建公司设立的分支机构，虽未领取营业执照，但陕建公司出具了授权委托书，授权史育汉代表公司全权负责工程项目。陕建一公司以自己名义与永州建委签订合同，但合同实际履行主体是陕建公司，永州建委也接受了陕建公司的施工和结算。因此，合同主体应为陕建公司与永州建委，合同合法有效，陕建公司有权作为原告主张权利。
律师分析
第一，分公司不具有独立法人资格，以分公司名义签合同存在法律风险。但如果总公司追认或实际履行合同，法院通常会认定合同有效，由总公司承担权利义务。
第二，发包人明知对方是分公司且总公司授权的情况下，不能以分公司无主体资格为由否定合同效力。本案中，永州建委接受了陕建公司的施工和结算，又反悔主张合同无效，法院不予支持。
第三，施工过程中因发包人原因导致停工、缓建，承包人有权要求赔偿实际损失。本案中，永州建委因城市规划调整停建工程，应当赔偿陕建公司的停工损失。
王德林律师提示：
如果您在文山地区遇到类似建设工程合同纠纷，建议注意以下两点：一是签订合同时要核实对方主体资格，分公司签合同最好有总公司盖章或授权；二是施工过程中注意保留签证、会议纪要等证据，一旦发生停工、变更等情况，及时固定损失依据，避免后期举证困难。
王德林 律师
云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任
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