发行股票还是非法吸储，如何区分真假融资行为？

发行股票还是非法吸储，如何区分真假融资行为？

本文为法律科普，案例来源于《人民司法》，人物已做脱敏处理。

裁判要旨

非法吸收公众存款罪与擅自发行股票罪的关键区别在于：行为人是否真有发行股票的真实意图，以及是否让受让人成为真正股东。判断标准有三：一是转让的股份是否真实存在或有实际价值；二是转让后是否让受让人具备股东身份；三是受让人能否实际行使股东权利。如果只是挂个“股东”名头，却无法真正行使权利，那只是幌子；反之，即便手续不全，但能有效行使股东权利，也可能认定为真实发行股票。

案情简介

雪琰公司因资金短缺，经人介绍与智赫公司合作，由智赫公司策划融资方案。2017年4月至12月，雪琰公司法定代表人傅某军伙同屠某征等人，以发售“原始股”为名，通过电话、网络等公开方式，向社会不特定人群宣传公司即将上市、承诺高额回报，诱骗公众签订投资协议，非法吸收资金共计4817万余元，涉及148人。案发后，部分资金被用于支付佣金和公司经营，造成集资参与人经济损失4483万余元。法院最终以非法吸收公众存款罪判处被告单位罚金，傅某军、屠某征、许某姗等人相应有期徒刑和罚金。

律师解读

这个案例揭示了实践中“假借发行股票之名行非法吸储之实”的典型手法。我为大家分析两个关键点：

第一，真实发行股票必须让受让人成为真正股东。本案中，雪琰公司虽然以“原始股”名义集资，但并未办理股权变更登记，投资者无法成为公司股东，更无法行使股东权利。法院认定，这属于“不具有真实发行股票内容”的行为，实质是变相吸收公众存款。区分两罪的关键在于，投资者是否真正获得了股东身份并能行使权利，比如参与公司决策、获取分红等。

第二，承诺高额回报是非法吸储的典型特征。擅自发行股票通常不承诺固定回报，风险由投资者自担；而本案中，雪琰公司明确承诺“高额投资回报”，这符合非法吸收公众存款“保本付息”的特征。司法实践中，只要融资方以“无风险、高收益”为诱饵，通常就会被认定为非法吸储。

因此，投资者面对“原始股”“上市前融资”等宣传时，一定要擦亮眼睛：如果对方只强调收益却不提风险，或者无法提供股权登记证明，那很可能是非法集资。对于企业而言，融资必须依法合规，否则可能从民事纠纷演变为刑事犯罪，代价巨大。

王德林律师提示：

如果您遇到“原始股”投资机会，建议先查询公司是否已向证监会备案，并要求对方提供股权登记文件。切勿轻信“即将上市”的承诺，尤其是对不熟悉的公司。在文山地区，类似案件时有发生，投资者应提高警惕，必要时咨询专业律师。一旦发现资金无法收回，请立即报警并保留合同、转账记录等证据。

来源：《人民司法》2024年第03期

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

专业领域：企业法律顾问、交通事故纠纷、保险纠纷、建设工程纠纷、医疗纠纷、劳动争议

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