借壳公司变了，内幕交易还成立吗

借壳公司变了，内幕交易还成立吗

本文为法律科普，案例来源于《刑事审判参考》，人物已做脱敏处理。

基本案情

张某某曾担任中国证监会上市公司监管部副主任，后在某证券公司任高管。2004年，他得知某大型石化公司计划对下属上市公司进行整合。2006年，张某某通过担任该石化公司财务顾问的机会，获悉该公司即将启动第二批下属上市公司的股改和重组工作。

同年9月，原证监会工作人员请张某某刺探某证券公司拟借壳石化公司下属的北京某化工公司上市的信息是否准确。张某某从该证券公司的财务总监处获取了双方正在就借壳事宜进行谈判的信息后，于9月21日至29日指使其亲属利用多个账户买入北京某化工公司股票共计430万余股，交易成本约3529万元。

后来，该石化公司与另一家证券公司达成了让壳重组协议，北京某化工公司股票因此更名为另一证券公司的股票。2007年10月股票复牌后，张某某指使亲属将股票全部卖出。经鉴定，张某某等人从中获利共计约1.039亿元。

裁判结果

郑州市中级人民法院认为，张某某利用非法获取的内幕信息买卖股票，获利1.039亿元，情节特别严重，其行为构成内幕交易罪。张某某还犯有受贿罪，数罪并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；违法所得予以追缴。张某某不服上诉，河南省高级人民法院驳回上诉，维持原判。

律师解读

一、借壳公司改变不影响内幕信息的认定

很多人会问：张某某获取的是某证券公司借壳北京某化工公司的信息，但后来借壳成功的却是另一家公司，这是否意味着他获取的信息是假的，不构成内幕信息？答案是否定的。内幕信息必须真实，但对真实性的认定有两套标准：对于最终公开的信息，以相对真实为标准，即与指定媒体首次公开的信息基本一致即可；对于因谈判失败等原因最终未公开的信息，以客观真实为标准，即信息内容是否真正发生。本案中，某证券公司确实在与石化公司谈判借壳事宜，这一信息是真实发生的，因此属于内幕信息。借壳公司后来改变，是另一内幕信息，不影响本案的认定。

二、如何区分基于专业判断还是基于内幕信息交易

张某某辩称自己是基于专业知识和股权改制的整体趋势判断购买股票的。但法院分析认为，张某某将全部资金投入北京某化工公司股票，与其平时交易习惯明显背离；交易时间点与内幕信息的形成和获取时间高度吻合。这些异常足以说明，促使他交易决定的真正因素是获取的内幕信息，而非专业知识。即便行为人同时运用了专业知识和内幕信息，只要内幕信息对交易决定有一定影响，就应认定为内幕交易。

三、证监会认定意见可作为证据使用

中国证监会应司法机关需要就内幕信息有关问题出具的认定意见，经司法机关审查具有客观性、真实性和合法性的，可以作为定案根据。这类意见虽然不是鉴定意见，但可作为准书证使用。

王德林律师提示：

内幕交易是严重的刑事犯罪，一旦触犯将面临牢狱之灾和巨额罚金。投资者在买卖股票时，应基于公开信息进行判断，切勿通过非正常渠道获取内幕信息。如果您在文山地区遇到证券投资相关法律问题，建议及时咨询专业律师，避免因法律认知不足而误入歧途。

来源：《刑事审判参考》刑事审判参考总第85辑

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

专业领域：企业法律顾问、交通事故纠纷、保险纠纷、建设工程纠纷、医疗纠纷、劳动争议

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