私募债券欺诈发行是否构成犯罪

私募债券欺诈发行是否构成犯罪

本文为法律科普，案例来源于《刑事审判参考》，人物已做脱敏处理。

基本案情

某科技公司（以下简称A公司）于2009年注册成立，注册资本5000万元，后增资至1.1亿元。公司法定代表人杨某为解决融资问题，于2012年决定发行中小企业私募债券。2013年，A公司在债券募集说明书中隐瞒公司尚未建成投产、尚无销售收入和利润的重大事实，并提交虚假的审计报告、纳税证明等材料，骗取了上海证券交易所备案，备案金额不超过1亿元。在投资者认购不足、债券面临发行失败时，杨某借款6700万元，以两家公司名义虚假认购，认购完成后随即归还出借人。最终实际募集到某基金公司认购的2700万元资金。2016年债券到期后，A公司未能按约支付本息。

裁判结果

法院认定，A公司在公司债券募集办法中隐瞒重要事实、编造重大虚假内容，发行公司债券数额巨大，构成欺诈发行债券罪。杨某作为直接负责的主管人员，决定并实施上述犯罪行为，也构成该罪。法院判处A公司罚金人民币一百万元，判处杨某有期徒刑一年三个月，并责令A公司向投资者退赔违法所得。判决后各方均未上诉，判决已生效。

律师解读

第一，私募债券是否属于欺诈发行债券罪的规制范围？答案是肯定的。无论是公募债券还是私募债券，本质上都是公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。私募债券虽然发行方式不同，但同样受法律约束。本案中，A公司发行的是私募债券，但法院明确认定其行为构成欺诈发行债券罪，说明法律对两类债券的保护力度相同。

第二，欺诈发行债券罪的认定标准是什么？需要把握四个要件：一是主体为发行债券的公司、企业及其直接负责人员；二是主观上必须是故意，即明知所制作的债券募集办法不真实仍积极实施；三是客观上在募集办法中隐瞒重要事实或编造重大虚假内容，并实际发行了债券；四是达到数额巨大、后果严重或有其他严重情节。本案中，A公司隐瞒公司未投产、无销售收入的事实，提交虚假审计报告，发行数额超500万元，明显符合犯罪构成。

第三，发行数额如何认定？实践中存在备案数额、销售数额和结果数额三种。法院认为，结果数额是行为人实际募集的数额，往往也是投资人实际损失的数额，应作为定罪量刑的主要依据。本案中，备案数额为1亿元，销售数额为9400万元（含虚假认购），结果数额为2700万元，法院最终以结果数额进行处罚。

王德林律师提示：

企业在融资过程中，必须确保信息披露真实、准确、完整，不得隐瞒重大事实或编造虚假内容。一旦构成欺诈发行债券罪，不仅公司面临高额罚金，直接负责人员也可能面临刑事处罚。如果您在文山地区遇到类似法律问题，建议及时咨询专业律师，避免因不了解法律而陷入刑事风险。

来源：《刑事审判参考》刑事审判参考总第125辑

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

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