工程未招标就施工，合同是否一定无效

工程未招标就施工，合同是否一定无效

案情简介

某建设公司（以下简称甲公司）与某化工公司（以下简称乙公司）签订了一份建设工程施工合同，约定由甲公司承建乙公司的厂房工程，合同暂估价为550万元。合同签订后，甲公司按约施工，工程完工后双方就工程款支付产生争议。乙公司以工程未依法进行招标为由，主张合同无效，拒绝支付剩余工程款、违约金和保修金。甲公司则认为合同有效，要求乙公司支付工程款、违约金及保修金共计约1293万元。

一审法院查明，工程已经实际投入使用，双方在合同中约定了两年质量保修期，其中屋面防水保修期至2009年7月。乙公司对合同真实性无异议，但未及时付清工程款。一审法院判决乙公司支付工程款、违约金及到期保修金合计1293万余元。乙公司不服，上诉称合同因违反招标投标法强制性规定而无效。

法院怎么判

一审法院认为，双方对合同真实性无异议，合同未违反法律强制性规定，应当受法律保护。工程款应以咨询中心决算价款认定，乙公司未及时付款应承担违约责任。关于保修金，双方约定两年质量保修期已到，扣除屋面防水保修金5万元后，应退还95.5万余元。一审判决乙公司支付工程款685.9万余元、逾期付款违约金512.1万余元及到期保修金95.5万余元，合计1293万余元。

二审法院（最高人民法院）审理后认为，案涉工程属于必须招标的项目，双方未经招标直接签订合同，违反了《招标投标法》的强制性规定，根据相关司法解释，合同应认定为无效。但鉴于工程已实际投入使用，甲公司可参照合同约定主张工程款。法院最终驳回乙公司关于合同无效不付款的上诉请求，维持了工程款和保修金的判决，但对违约金部分依法进行了调整。

律师解读

第一，建设工程必须招标而未招标的，合同确实无效。根据《招标投标法》及地方规定，单项施工合同估算价在100万元以上且属于国有资金投资的项目，必须进行招标。本案合同暂估价550万元，远超此标准，未招标导致合同无效。但合同无效不等于不用付工程款，只要工程验收合格并实际使用，施工方仍可参照合同约定主张工程款。

第二，保修金返还与合同效力无关。即使合同无效，双方关于质量保修期的约定仍可参照执行。本案中，两年保修期已到，除屋面防水部分外，乙公司应退还剩余保修金。这提醒施工方，即使合同存在瑕疵，也要注意保存保修期起算和届满的证据。

第三，违约金可能因合同无效被调整。合同无效后，违约条款通常不再适用，法院可能只支持资金占用损失而非合同约定的违约金。本案二审法院对违约金进行了调整，说明施工方在合同无效时不能完全依赖违约金条款，应提前评估风险。

王德林律师提示：

建设工程施工前务必核实是否属于必须招标项目，否则合同无效可能导致违约金无法全额获赔。建议施工方在签订合同时主动要求招标，或至少保留工程款结算和保修期的书面证据。如果您在文山地区遇到类似工程款纠纷，可以携带合同、验收记录等材料咨询专业律师，避免因合同效力问题影响权益。

来源：《民事审判指导与参考》总第38辑，最高人民法院民事审判第一庭编

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

专业领域：企业法律顾问、交通事故纠纷、保险纠纷、建设工程纠纷、医疗纠纷、劳动争议

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