实际施工人能否绕过仲裁条款直接起诉发包人

实际施工人能否绕过仲裁条款直接起诉发包人

案情简介

某通信公司喀什分公司（以下简称通信公司）与某建筑公司签订了一份《施工合同》，约定由建筑公司承建通信楼项目。合同里还写了一条，如果双方有纠纷，要提交乌鲁木齐仲裁委员会仲裁。签完合同后，建筑公司转头就把这个工程转给了公司内部的项目经理林某，双方签了《内部承包合同》，由林某实际负责施工。

工程干完后，林某没拿到全部工程款，于是他把通信公司和它的上级单位新疆分公司一起告上了法院。但通信公司不服，说合同里明明写了仲裁条款，法院不应该管这个案子。林某则坚持说，自己是实际施工人，有权直接起诉发包人。

法院怎么判

最高人民法院最终裁定：法院对这个案子有管辖权，驳回通信公司的上诉。法院的理由是，林某是实际施工人，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条，实际施工人可以起诉发包人。虽然通信公司和建筑公司之间有仲裁条款，但这个条款是写在它们俩的合同里的，林某不是那个合同的签约方，所以仲裁条款对林某没有约束力。法院依法应当受理林某的起诉。

律师解读

第一，实际施工人指的是那些实际投入资金、材料和劳务干活的人，比如包工头或施工班组。即使他们和总包方签的是“内部承包合同”，只要总包方把工程转包或违法分包给了他们，他们就是实际施工人，法律允许他们直接找发包人要钱。

第二，合同中约定的仲裁条款只对签合同的双方有效。实际施工人不是合同当事人，所以不受仲裁条款约束。发包人不能用“合同约定了仲裁”来阻止实际施工人向法院起诉。这个规则保护了实际施工人的诉讼权利，避免他们被发包人和总包人之间的约定“挡在门外”。

第三，如果发包人只是某个公司的分公司（比如通信公司喀什分公司），实际施工人也可以把它的上级公司（比如新疆分公司）列为共同被告，要求一起承担付款责任。至于上级公司到底该不该赔钱，得等法院开庭审理后才能确定，但这不影响法院先受理案子。

王德林律师提示：

如果你是实际施工人，干完活没拿到钱，哪怕发包人和总包人之间签了仲裁条款，你也可以直接去法院起诉发包人，法院应当受理。建议在起诉前收集好施工合同、结算单、付款记录等证据，证明你是实际干活的人。在文山地区，遇到这类工程款纠纷，可以咨询当地专业律师，帮你分析合同关系和诉讼策略。

来源：《民事审判指导与参考》总第29辑，最高人民法院民事审判第一庭编

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

专业领域：企业法律顾问、交通事故纠纷、保险纠纷、建设工程纠纷、医疗纠纷、劳动争议

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