挂靠公司的包工头，把工程款装进自己口袋，算不算职务侵占

挂靠公司的包工头，把工程款装进自己口袋，算不算职务侵占

本文为法律科普，案例来源于《中国法院年度案例》，人物已做脱敏处理。

案情简介

张某某是一名包工头，为了承建某房地产项目，他找到一家国有建筑公司（简称建工公司）的法人代表，提出“挂靠”在该公司名下。建工公司同意后，与开发商签订了施工合同，并授权张某某作为该项目的委托代理人，还聘任他为项目总负责人，全面负责施工管理。张某某又和另外三人签订了合伙协议，共同出资入股承建该项目。

施工过程中，开发商向建工公司支付了总计1583万余元的工程款。建工公司扣除管理费、证件费等费用后，将剩余的1564万余元工程进度款全部转给了张某某。按照约定，这笔钱应由张某某负责支付工人工资和材料款。

然而，审计结果显示，张某某实际用于工程的支出只有819万余元，剩下的744万余元被他用来偿还个人借款、支付合伙人的退伙费、转账给其他人。更严重的是，张某某在项目尚未完工时，私自将剩余工程转包给其他公司，随后潜逃到境外。

法院怎么判

广东省茂名市电白区人民法院审理后认为，张某某利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，判处有期徒刑七年，并处罚金5万元，同时追缴其违法所得744万余元发还建工公司。张某某不服，提起上诉，但广东省茂名市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原判。

法院重点解决了两个争议：

一是张某某作为挂靠的包工头，能不能成为职务侵占罪的犯罪主体。法院认为，职务侵占罪的主体并不要求一定是公司的正式员工。张某某虽然和建工公司没有劳动关系，但建工公司通过《项目管理目标责任书》《聘任书》《授权委托书》等文件，明确授予了他代表公司全面负责项目施工、管理项目人、财、物的职权。因此，他实质上就是履行公司职务的人员，可以成为职务侵占罪的适格主体。同时，张某某并非国家工作人员，因为他没有经过国有企业的任命或批准程序。

二是张某某的行为是否构成职务侵占罪。法院从两个方面分析：一是主观上，张某某收到工程款后，没有按规定用于支付工程开支，而是将其中744万余元占为己有，用于偿还借款、支付退伙费等，之后潜逃国外，明显有非法占有的故意。二是客观上，张某某作为项目经理，其应得的回报是项目结算后的利润，而不是全部工程款。他利用自己管理、支配工程款的职务便利，将工程款挪作他用，导致项目停工，建工公司不得不对外承担工人工资和材料款的清偿义务，遭受了重大经济损失。

律师解读

这个案例对建筑行业的包工头、项目经理以及挂靠公司都有重要警示意义。很多人认为，只要不是公司的正式员工，拿了公司的钱就不算职务侵占，这种想法是错误的。法律看的是实质，而不是形式。只要一个人通过公司的授权，实际掌握了公司的人、财、物管理权，他就可能成为职务侵占罪的主体。

另外，工程款不等于包工头的个人财产。包工头收到的工程款，是公司用于支付工人工资、材料款等施工成本的专项资金，不能随意挪用。如果包工头把这些钱拿去还自己的债、给合伙人退股，甚至卷款跑路，导致工程停工、公司受损，那就可能构成职务侵占罪，面临刑事处罚。

王德林律师提示：

包工头或项目经理在挂靠公司承揽工程时，一定要清楚自己的法律身份和资金管理责任。一是要严格按照合同约定使用工程款，专款专用，不能混同个人财产和公司财产。二是如果遇到资金周转困难，应当及时与挂靠公司沟通，通过合法途径解决，而不是私自截留、挪用。三是项目结束后，要及时进行结算，确认自己的利润，避免因账目不清引发纠纷。一旦被认定为职务侵占，不仅面临牢狱之灾，还要退赔全部违法所得，得不偿失。文山地区的当事人如果遇到类似问题，建议尽早咨询专业律师，了解自身权利义务，避免因法律认知不足而触犯刑法。

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

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