冒充证券公司推荐股票，是诈骗还是非法经营

冒充证券公司推荐股票，是诈骗还是非法经营

本文为法律科普，案例来源于《中国法院年度案例》，人物已做脱敏处理。

案情简介

被告人代某为了赚钱，先后成立了两家网络科技公司，但这两家公司都没有证券投资咨询的资质。从2016年到2020年，代某招募了27名业务员，这些人也都不懂股票知识。代某编好了一套固定的话术，让业务员冒充知名证券公司的工作人员，通过打电话、加微信等方式向不特定的客户推荐股票。他们虚构姓名，声称“公司有专业的股票分析师、有内幕消息、有实力拉升股价、稳赚不亏”，以此骗取客户的信任，然后向客户收取提成、服务费等费用。经查实，从2020年6月到2021年4月，被害人转账金额共计979984.33元（其中服务费435300元）。此外，代某为了实施诈骗，还通过股票交流群等渠道非法购买了5万余条公民个人信息以及1500余万个电话号码。

法院怎么判

一审法院认为，代某等人未经批准从事证券交易相关服务，属于非法经营。但他们在这个过程中又虚构事实、隐瞒真相，让被害人产生错误认识并支付费用，这又构成了诈骗。由于非法经营只是诈骗的手段，按照“择一重处”的原则，应该以诈骗罪定罪。同时，代某非法获取公民个人信息用于诈骗，情节特别严重，根据相关司法解释，应当与诈骗罪数罪并罚。最终，一审法院判决代某犯诈骗罪和侵犯公民个人信息罪，合并执行有期徒刑八年六个月，并处罚金25万元。其他27名被告人也被判处有期徒刑并处罚金。

代某不服，提出上诉，认为自己的行为应该只构成非法经营罪，并且非法获取个人信息与非法经营是牵连关系，不应数罪并罚。二审法院审理后认为，一审认定事实清楚，适用法律正确，但量刑不当，予以纠正。最终，二审法院判决代某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金20万元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5万元；合并执行有期徒刑六年六个月，并处罚金25万元。

律师解读

这个案子涉及两个关键问题：一是代某的行为到底算诈骗还是非法经营；二是非法获取个人信息并用于诈骗，要不要数罪并罚。

关于第一个问题：为什么是诈骗而不是非法经营？

诈骗罪和非法经营罪虽然都有“骗”的成分，但核心区别在于行为人有没有“非法占有”的目的。本案中，代某和业务员都不懂股票，也没有内幕消息，他们虚构这些事实，目的就是让客户相信他们，从而心甘情愿地交钱。股票的涨跌和他们推荐与否根本没有关系。这种情况下，法院认定他们主观上就是以非法占有为目的，客观上实施了欺骗行为，并且客户的财产损失和他们的欺骗行为有直接因果关系，因此构成诈骗罪，而不是非法经营罪。

关于第二个问题：为什么非法获取个人信息要单独定罪？

代某为了诈骗，专门购买了大量的公民个人信息。这个行为本身就已经触犯了《刑法》，构成了侵犯公民个人信息罪。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件的意见，使用非法获取的公民个人信息实施电信网络诈骗，如果同时构成两个罪，就应该数罪并罚。所以，代某既要为诈骗行为负责，也要为非法获取个人信息的行为负责，两个罪名合并处罚。

王德林律师提示：

一是不要轻信陌生来电或微信好友推荐的股票、投资等“稳赚不亏”的项目，正规的证券公司不会通过电话、微信等方式主动向陌生人推荐股票。二是保护好自己的个人信息，不要随意在不明网站、APP上填写身份证号、手机号、银行卡号等敏感信息。三是如果发现自己被骗，要第一时间报警，并保留好聊天记录、转账凭证等证据。四是文山地区的当事人如果遇到类似问题，建议及时咨询专业律师，了解自己的权利和维权途径，避免因不懂法而错过最佳维权时机。

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

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