轮奸未得逞，是否还构成轮奸罪

轮奸未得逞，是否还构成轮奸罪

本文为法律科普，案例来源于《中国法院年度案例》，人物已做脱敏处理。

案情简介

2023年4月1日凌晨，莫某、吴某和叶某在烧烤店吃宵夜，十三岁的邓某在外等候。吴某和莫某商量要与邓某发生性关系，吴某提出给邓某的朋友叶某200元，让叶某配合。叶某同意后，四人到旅店房间休息。

在房间内，莫某和吴某再次商量如何与邓某发生性关系。莫某先口头挑逗邓某，然后上前按住邓某的双手并摸其胸部，吴某则按住邓某的双脚试图脱其裤子。邓某反抗哭泣并踢了吴某一脚，吴某没有成功。邓某一直哭求不要伤害她，两人停手。

过了一段时间，叶某因口渴与吴某一起出去买水。两人走出门口关上房门后，莫某再次上前按住邓某的双手并摸其胸部，邓某反抗咬了莫某的手并大声哭泣。叶某在外拍门，莫某停手开门让吴某、叶某进入。随后，邓某与叶某离开旅店。

案发后，莫某、吴某的家属主动赔偿被害人20000元，获得了被害人家属的谅解。

法院怎么判

一审法院认为，莫某、吴某对不满十四周岁的幼女实施轮奸行为，均已构成强奸罪，应处十年以上有期徒刑。二人奸淫不满十四周岁幼女，依法从重处罚。莫某已着手实施轮奸行为，但因意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。吴某已着手实施轮奸行为后主动放弃，属犯罪中止，应当减轻处罚。莫某、吴某犯罪后主动投案并如实供述，均属自首，依法可以从轻或减轻处罚。综合考虑后，法院判决莫某有期徒刑四年六个月，吴某有期徒刑三年六个月。

莫某不服，提出上诉。二审法院审理后认为，一审对轮奸情节及莫某自首的认定不当，予以纠正。莫某不属于主动投案，不构成自首。吴某主动放弃犯罪，属犯罪中止；莫某在吴某离开后再次实施强奸，因被害人反抗和他人阻止未能得逞，属犯罪未遂。本案未发生轮奸的实害后果，不宜认定为轮奸情节。最终，二审法院改判莫某有期徒刑四年，吴某有期徒刑二年十个月。

律师解读

这个案例涉及三个关键问题，对普通人理解强奸罪和轮奸罪很有帮助。

一是轮奸情节的认定。轮奸是强奸罪的加重处罚情节，起刑点就是十年以上有期徒刑。但轮奸只有构成与否，不存在既遂、未遂的问题。也就是说，只有实际发生了轮奸的实害后果，才能认定构成轮奸。本案中，莫某和吴某虽然共同实施了暴力行为，但最终没有得逞，没有发生轮奸的实害后果，所以不能认定为轮奸情节。否则，如果认定轮奸，起刑点就是十年，而实际危害后果并不严重，会导致罪责刑不相适应。

二是自首的认定。自首需要满足两个条件：一是主动投案，二是如实供述。本案中，莫某是在公安机关办理其他盗窃案时，到学校依法传唤他到案接受调查的，不属于主动投案。而且，在莫某到案前，被害人已经报案，公安机关已经掌握了基本犯罪事实。所以，莫某不构成自首。

三是犯罪形态的区分。犯罪中止和犯罪未遂是两种不同的犯罪形态。犯罪中止是行为人主动放弃犯罪，犯罪未遂是行为人因意志以外的原因未能得逞。本案中，吴某在第一次共同实施强奸时，因被害人反抗而停手，之后主动离开现场，属于主动放弃犯罪，构成犯罪中止。而莫某在吴某离开后，再次实施强奸，因被害人反抗和他人拍门阻止而未能得逞，属于意志以外的原因，构成犯罪未遂。犯罪中止的处罚通常比犯罪未遂更轻。

王德林律师提示：

这个案例提醒我们，强奸罪是严重犯罪，特别是针对未成年人的犯罪，法律会从重处罚。对于轮奸情节，法律要求必须实际发生实害后果才能认定，不能仅凭共同实施暴力行为就认定。对于自首，必须主动投案才能认定，被动传唤到案不构成自首。对于犯罪形态，主动放弃犯罪和因外力阻止未能得逞，法律后果不同。如果您或身边的人遇到类似问题，建议及时咨询专业律师，了解自己的权利和义务。文山地区的当事人如果遇到类似问题，可以联系王德林律师获取专业法律意见。

---

王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

电话：15987555284

邮箱：418537189@qq.com

地址：云南省文山壮族苗族自治州文山市