劳务派遣岗位不符合“三性”要求，劳动关系是否成立

劳务派遣岗位不符合“三性”要求，劳动关系是否成立

本文为法律科普，案例来源于《中国法院年度案例》，人物已做脱敏处理。

案情简介

郑某与某人力资源公司签订劳动合同，被派遣到某旅行社公司分公司担任销售部副总监。从2015年1月到2022年3月，郑某在该岗位连续工作7年多，月工资34400元。2022年3月，某旅行社公司分公司因总公司破产清算而歇业，通知某人力资源公司退回郑某，并表示经济补偿和欠付工资按破产程序处理。郑某要求某人力资源公司作为用人单位、某旅行社公司分公司及总公司作为用工单位，连带支付拖欠工资、经济补偿金等。某人力资源公司辩称，郑某的岗位是长期、固定的销售部副总监，不符合劳务派遣“临时性、辅助性或者替代性”的要求，因此双方不存在劳动关系，郑某的用人单位应是某旅行社公司。

法院怎么判

法院认为，劳务派遣只能在“临时性、辅助性或者替代性”岗位实施的规定，属于管理性强制性规定，不是效力性强制性规定。违反该规定，不必然导致劳务派遣协议和劳动合同无效。郑某与某人力资源公司签订了劳动合同，某人力资源公司有劳务派遣资质，并实际发放工资、缴纳社保，三方对劳务派遣关系有清晰约定，因此认定某人力资源公司与郑某存在劳动关系。

关于工资和经济补偿：一是某旅行社公司分公司退回郑某后，某人力资源公司未安排工作，应按当地最低工资标准支付无工作期间的报酬；二是某旅行社公司分公司作为用工单位，对工资支付负有直接义务，应共同支付；三是郑某被退回后未安排工作且被拖欠工资，有权解除劳动关系并要求经济补偿；四是某旅行社公司分公司长期使用郑某在不符合“三性”要求的岗位工作，应归责于用工单位和劳务派遣单位，某人力资源公司不能以此免责；五是某旅行社公司分公司作为分支机构，其民事责任由总公司承担。

最终判决：确认郑某与某人力资源公司于2022年4月22日解除劳动关系；某人力资源公司、某旅行社公司共同支付郑某2022年2月1日至4月22日的工资55216.47元；共同支付解除劳动合同的经济补偿203538.83元；某旅行社公司支付未休年休假工资3163.22元。二审维持原判。

律师解读

劳务派遣的“三性”要求（临时性、辅助性、替代性）是法律对用工单位的行政管理要求，不是判断劳动关系是否成立的唯一标准。即使岗位不符合“三性”要求，只要劳务派遣单位有资质、与劳动者签了劳动合同、实际发放工资和缴纳社保，劳动关系依然成立。劳务派遣单位不能以岗位违规为由，推卸作为用人单位的责任。

对劳动者来说，遇到劳务派遣单位或用工单位以岗位不符合“三性”为由否认劳动关系时，可以主张：一是劳务派遣单位是法定用人单位，必须承担工资支付、社保缴纳、经济补偿等义务；二是用工单位违反“三性”规定给劳动者造成损害的，应与劳务派遣单位承担连带赔偿责任；三是即使用工单位破产，劳务派遣单位也不能免除自身责任。

王德林律师提示：

劳动者在劳务派遣中，要保留好劳动合同、工资流水、社保记录、工作安排通知等证据。如果被退回后劳务派遣单位不安排工作、不支付工资，可以主动提出解除劳动关系并要求经济补偿。用工单位违反“三性”规定长期使用派遣员工，不能成为劳务派遣单位免责的理由。文山地区的当事人如果遇到类似问题，建议及时咨询专业律师，避免因证据不足或错过时效而影响维权。

---

王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

电话：15987555284

邮箱：418537189@qq.com

地址：云南省文山壮族苗族自治州文山市