在饭店后厨干活，到底算不算饭店的员工

在饭店后厨干活，到底算不算饭店的员工

本文为法律科普，案例来源于《中国法院年度案例》，人物已做脱敏处理。

案情简介

冯某经人介绍，到一家餐饮公司经营的酒家厨房工作。从2020年11月干到2021年10月，将近一年时间。冯某的工资，大部分是由介绍人张某和沈某发的，只有两笔钱是餐饮公司的老板朱某和另一个叫“华先生”的人转的。冯某要求餐饮公司支付没签劳动合同的双倍工资、加班费、违法解除劳动关系的赔偿金，一共十几万。但餐饮公司说，后厨已经承包给了张某和沈某，冯某是张某和沈某雇的人，跟公司没关系。

法院怎么判

一审法院和二审法院都认为，冯某和餐饮公司之间不存在劳动关系，驳回了冯某的全部请求。

法院的理由是：判断是不是劳动关系，关键看有没有“从属性”，也就是员工在经济上和管理上是不是受公司控制。本案中，冯某的工资主要是张某和沈某发的，招人、安排工作、考勤、甚至辞退，也都是张某和沈某干的。冯某拿不出证据证明餐饮公司的老板朱某直接管过他。虽然冯某在饭店里干活，但这不能说明他就是饭店的员工。餐饮公司还拿出了和张某、沈某签的承包协议，法院也认可了这个承包关系。所以，冯某是给张某、沈某干活，不是给餐饮公司干活。

律师解读

这个案例对在饭店、餐馆、工地等场所干活的人来说，非常重要。很多人觉得，我在你店里干活，我就是你的员工。但法律上不这么看，法律看的是“谁管你、谁给你发钱”。

实践中，餐饮企业后厨有两种常见模式：

一是直接用工。饭店直接招人、直接管、直接发工资，这就是标准的劳动关系。

二是劳务外包。饭店把后厨整个包给一个团队（比如包给一个厨师长），由这个团队自己招人、自己管、自己发钱。这时候，后厨的工人就和饭店没有劳动关系，而是和那个团队有劳务关系。

这个案例告诉我们，判断劳动关系，法院会看两个核心要素：

一是用工事实。也就是谁在管你、谁给你发钱、你在哪干活。如果管你、发钱的人都不是饭店，那你就很难说是饭店的员工。

二是用工合意。也就是你和谁有“我为你干活，你给我钱”的默契。如果你和饭店没签合同，但饭店和承包人签了承包合同，法院就会认为，你和承包人之间更有“用工合意”。

对于普通劳动者来说，最怕的就是遇到这种“包工头”模式。一旦老板把活包出去了，你出了事（比如工伤、欠薪），找饭店往往没用，只能找那个包工头。而包工头往往没实力、没资产，维权非常困难。

王德林律师提示：

如果你在饭店、餐馆、工地等场所干活，一定要搞清楚谁是真正的老板。一是尽量和用工单位直接签书面劳动合同，这是最有力的证据。二是如果签不了合同，注意保留能证明“谁管你、谁给你发钱”的证据，比如工资转账记录、微信聊天记录、考勤记录、工作群截图等。三是如果发现工资是别人代发的，要问清楚代发的原因，最好有书面说明。四是如果遇到欠薪或受伤，不要只找饭店，要同时找那个实际管你的人。五是文山地区的当事人如果遇到类似问题，建议尽快咨询专业律师，不要等到事情无法挽回才行动。

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

电话：15987555284

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地址：云南省文山壮族苗族自治州文山市