债务人公司注销了，一般保证人还能用“先诉抗辩权”躲债吗

债务人公司注销了，一般保证人还能用“先诉抗辩权”躲债吗

本文为法律科普，案例来源于《中国法院年度案例》，人物已做脱敏处理。

案情简介

2019年8月，赵某通过一家资产管理公司出借了10万元，约定一年后收回本金和利息。资产管理公司的法定代表人赵某莉在合同上手写注明：“此合同到期公司若不能兑现，本人愿承担兑付责任。”这相当于赵某莉为这笔借款提供了担保。

2020年6月，赵某莉作为清算组负责人，申请注销了这家资产管理公司。公司注销后，赵某的10万元借款及利息没有着落，于是起诉赵某莉要求她承担保证责任。赵某莉辩称，自己只是一般保证人，按照法律规定，赵某应该先起诉资产管理公司，等公司财产被强制执行后仍不够还债，才能找她。现在公司已经注销，赵某在公司注销公告期间没有申报债权，所以自己不用承担责任。

法院怎么判

北京市海淀区人民法院审理后认为，赵某莉在合同上写的“公司若不能兑现，本人愿承担兑付责任”，属于一般保证。根据《民法典》第六百八十七条的规定，一般保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，可以拒绝承担保证责任。但该条同时规定，如果债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力，保证人不得行使先诉抗辩权。

本案中，资产管理公司已经办理注销登记，主体资格灭失，履行债务的能力当然丧失。赵某莉作为公司的法定代表人和股东，明知公司对赵某负有债务，却未履行通知义务就径行注销公司，主观上存在过错。因此，法院认定赵某莉丧失先诉抗辩权，判决她向赵某支付10万元本金及相应利息。

律师解读

这个案例的核心问题是：债务人公司注销后，一般保证人还能不能拿“先诉抗辩权”当挡箭牌？

先诉抗辩权，简单说就是一般保证人可以要求债权人先找债务人要钱，等债务人确实没钱了，再找保证人。但法律也规定了例外情形，比如债务人住所变更导致债权人追债困难、债务人破产、保证人书面放弃权利等。本案中，债务人公司注销，属于“债务人丧失履行债务能力”的情形，符合《民法典》第六百八十七条第二款第三项的规定，保证人不能再用先诉抗辩权来拒绝承担责任。

对于普通人来说，需要注意以下几点：

一是如果作为债权人，遇到债务人公司注销的情况，可以直接向一般保证人主张权利，不需要先起诉已注销的公司。二是如果作为一般保证人，不要以为公司注销了自己就能免责。法律保护的是合理预期，公司注销导致债务无法履行，保证人理应承担责任。三是本案的裁判观点仅适用于一般保证，如果是连带责任保证，保证人本来就没有先诉抗辩权，更谈不上丧失的问题。

王德林律师提示：

在签订借款或担保合同时，要明确保证方式是一般保证还是连带责任保证。如果对方是公司，要关注公司的经营状态，一旦公司出现注销、破产等情况，及时主张权利。作为保证人，如果公司注销，不要抱有侥幸心理，主动与债权人协商解决，避免诉讼风险。文山地区的当事人如果遇到类似问题，建议咨询专业律师，结合具体情况制定应对方案。

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

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