一般保证人还了部分钱，算不算放弃先诉抗辩权

一般保证人还了部分钱，算不算放弃先诉抗辩权

本文为法律科普，案例来源于《中国法院年度案例》，人物已做脱敏处理。

案情简介

2019年9月，蒋某向赵某借款30万元，约定月息2分，借款期限6个月。杨某在借条上备注“如蒋某还不清，由我来还”，作为一般保证人。双方没有约定保证期间。借款到期后，蒋某分文未还，杨某却陆续还了12.2万元，包括现金和微信转账。赵某认为杨某还款就是承认担保有效，但杨某说自己是被赵某催得烦了，为了息事宁人才还钱，后来妻子知道后就不再还了。赵某在借款到期后6个月内，没有起诉蒋某或杨某，也没有申请仲裁。

法院怎么判

江苏省无锡市中级人民法院（2021）苏02民终2152号民事判决书认定：

一是保证期间从借款到期日2020年3月12日起算6个月，到2020年9月12日届满。赵某在此期间没有起诉或仲裁，杨某作为一般保证人享有先诉抗辩权，保证期间届满后，杨某的保证责任自动免除。

二是杨某的还款行为不能视为放弃先诉抗辩权。法律明确规定，放弃先诉抗辩权必须采用书面形式，不能通过行为推定。杨某没有书面表示愿意继续担保，还款只能算作第三人代为履行，而不是承担保证责任。

三是赵某主张杨某还款等于主张过保证权利，这个说法只适用于连带责任保证，不适用于一般保证。法院最终判决：蒋某归还赵某剩余借款17.8万元及利息，杨某不承担保证责任。

律师解读

这个案例的核心问题是：一般保证人在保证期间内还了部分钱，能不能算他放弃了先诉抗辩权？

先诉抗辩权是一般保证人的“护身符”。意思是，债权人必须先起诉主债务人（蒋某），并且申请强制执行后仍拿不到钱，才能找一般保证人（杨某）要钱。如果债权人跳过主债务人直接找保证人，保证人有权拒绝。

法律对放弃这个权利要求很严格：必须书面明示。哪怕保证人还了钱，也不能推定他放弃了。因为还钱的原因可能很多：可能是被催得烦了，可能是想修复关系，甚至可能是搞错了。如果随便推定放弃，会损害保证人的利益。

另外，保证期间是固定不变的，不像诉讼时效可以中断、中止。一旦保证期间过了，保证责任就彻底消灭。杨某在保证期间届满后还钱，法律上视为第三人代为履行，他可以向蒋某追偿，但赵某不能再要求他承担剩余债务。

王德林律师提示：

一是作为债权人，要记住一般保证和连带保证的区别。一般保证人有先诉抗辩权，你不能直接找他。必须在保证期间内（通常是主债务到期后6个月）起诉或仲裁，否则保证人免责。如果想让保证人放弃权利，必须让他写书面承诺。

二是作为一般保证人，不要随便还钱。如果你还了部分钱，法律上不视为你放弃先诉抗辩权，但可能引发纠纷。最好在还钱前咨询律师，或者明确书面表示“只代为履行，不放弃先诉抗辩权”。

三是如果遇到类似纠纷，建议保留好所有书面证据，包括借条、还款记录、聊天记录等。特别是保证人还钱时，最好有书面说明，避免被误解为放弃权利。

文山地区的当事人如果遇到类似问题，可以携带相关材料到律师事务所当面咨询，以便获得针对性的法律意见。

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王德林 律师

云南八谦（文山）律师事务所 · 副主任

电话：15987555284

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